Когда предприниматель говорит «куплю франшизу» или «буду продавать франшизу», юридически речь почти всегда идёт о договоре коммерческой концессии — это глава 54 Гражданского кодекса. И у этого договора есть условие, без которого он просто не существует: право на товарный знак. Нет зарегистрированного знака — нет франшизы, как бы красиво ни называли предложение в презентации для инвесторов. Ниже — вся механика: от того, что именно передаётся по договору, до регистрации в Роспатенте и границы между концессией и обычной лицензией.
Что такое коммерческая концессия
По договору коммерческой концессии одна сторона — правообладатель — предоставляет другой стороне — пользователю — за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав (ст. 1027 ГК РФ). Слово «комплекс» тут не случайно: передаётся не один объект, а целый набор прав и стандартов, чтобы пользователь вёл бизнес «под ключ» ровно так же, как правообладатель.
В этот комплекс обязательно входит право на товарный знак или знак обслуживания. Дополнительно в него могут включаться право на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), фирменный стиль, технологии и деловая репутация. По сути пользователь получает готовую бизнес-модель под известным брендом.
Поясним на примере. Сеть кофеен «Аромат» развивается по франшизе: головная компания (правообладатель) разрешает предпринимателю из другого города открыть кофейню под вывеской «Аромат», использовать её меню, рецептуры, стандарты обслуживания и оформление. Взамен предприниматель платит вступительный взнос и ежемесячный процент с выручки. Юридически это и есть коммерческая концессия: передан комплекс прав, центр которого — товарный знак «Аромат».
Франчайзинг и коммерческая концессия — это одно и то же
«Франчайзинг», «франшиза», «франчайзи», «франчайзер» — это термины из делового оборота и зарубежной практики. В российском законодательстве их нет: Гражданский кодекс знает только «коммерческую концессию». Поэтому когда вам предлагают «договор франчайзинга», юридически вы заключаете договор коммерческой концессии, и к нему применяются правила главы 54 ГК РФ — независимо от того, как он назван.
Это важно понимать, потому что иногда под вывеской «франшизы» продают совсем другое — например, обычный лицензионный договор или вообще набор консультаций без передачи прав на знак. Юридическая природа определяется не названием, а содержанием.
Почему товарный знак — обязательный элемент
Товарный знак — это сердце франшизы. Вся ценность франчайзинговой сети в том, что десятки точек работают под единым узнаваемым брендом, и покупатель в любом городе ожидает одинакового качества. Право на этот бренд правообладатель и передаёт пользователю.
Закон прямо требует, чтобы в комплекс прав по договору входил товарный знак (ст. 1027 ГК РФ). Если зарегистрированного знака у правообладателя нет, последствия серьёзные:
- Роспатент не зарегистрирует предоставление права — а без регистрации предоставление считается несостоявшимся;
- договор могут переквалифицировать в лицензионный или признать недействительным как договор коммерческой концессии;
- франчайзи не получит правовой защиты бренда, под которым вкладывает деньги, и окажется уязвим перед конкурентами и самим правообладателем.
Поэтому первый шаг к запуску франшизы — не упаковка и не продажи, а регистрация товарного знака. Причём знак должен охватывать те классы МКТУ, в которых работает сеть: для кофейни это, как минимум, услуги общепита (43 класс). Если знак зарегистрирован только на «кофе как товар», но не на услуги кафе, для франшизы кофеен он может оказаться бесполезен.
Планируете запускать франшизу?
Франшиза начинается с товарного знака. IPbot проверит обозначение по базе Роспатента, подберёт классы МКТУ и подготовит заявку на регистрацию.
Зарегистрировать товарный знакКто может заключать договор и в какой форме
Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Логика закона проста: франшиза — это инструмент предпринимательства, поэтому физические лица без статуса ИП, самозанятые и некоммерческие организации сторонами быть не могут. Если вы планируете покупать франшизу, сначала нужно зарегистрировать ИП или компанию.
Форма договора — обязательно письменная. Несоблюдение письменной формы влечёт ничтожность договора (ст. 1028 ГК РФ): он считается незаключённым, как будто его и не было. Устные договорённости «по-партнёрски» здесь не работают вообще.
Существенные и важные условия
Чтобы договор считался заключённым, стороны должны согласовать его существенные условия:
- Предмет — конкретный комплекс передаваемых прав. Товарный знак указывается с номером свидетельства; перечисляются коммерческое обозначение, ноу-хау и другие объекты, если они входят в комплекс;
- Вознаграждение — размер и форма платы (об этом ниже);
- Способы использования прав — как именно пользователь вправе применять знак и другие объекты.
Помимо обязательных, в хорошем договоре прописывают условия, которые на практике важнее всего и чаще всего становятся источником споров:
- Территория — где пользователь вправе работать и будет ли она эксклюзивной;
- Срок — договор может быть срочным или бессрочным;
- Стандарты бизнеса и обучение — что именно правообладатель передаёт и чему обучает;
- Ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ) — например, запрет пользователю открывать конкурирующий бизнес или работать с конкурентами правообладателя; запрет правообладателю продавать франшизу другим лицам на той же территории. Часть таких ограничений закон допускает, но некоторые (например, диктат цен продажи) могут быть признаны недействительными;
- Контроль качества — порядок проверок и требования к стандартам.
Вознаграждение: паушальный взнос и роялти
Форму вознаграждения стороны определяют самостоятельно (ст. 1030 ГК РФ): это могут быть фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценка на оптовую цену товара. Но в большинстве франшиз вознаграждение складывается из двух частей:
- Паушальный взнос — разовый платёж за «вход» во франшизу: за доступ к бренду, бизнес-модели, обучению и поддержке на старте;
- Роялти — периодические платежи в течение всего срока: либо фиксированная сумма в месяц, либо процент от выручки.
Например, по франшизе кофейни «Аромат» паушальный взнос может составлять разовую сумму за открытие точки, а роялти — процент с ежемесячной выручки. Конкретные цифры — это рыночные условия каждой сети, а не норма закона. О том, как считается плата за использование бренда и как её обосновать, — в статье Роялти за товарный знак.
Обязанности сторон
Коммерческая концессия — это не просто «дать попользоваться знаком». Закон возлагает на обе стороны конкретные обязанности, и их стоит знать заранее.
Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ): передать пользователю техническую и коммерческую документацию, проинструктировать его и работников, а если иное не предусмотрено договором — обеспечить регистрацию предоставления права, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие и контролировать качество товаров и услуг пользователя.
Пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ): использовать знак строго указанным в договоре образом, обеспечивать качество товаров и услуг не ниже, чем у правообладателя, соблюдать его инструкции и стандарты, не разглашать ноу-хау и — важный пункт — информировать покупателей о том, что он работает по договору коммерческой концессии (то есть что это франшиза, а не сам правообладатель).
Ответственность правообладателя перед клиентами
Многие франчайзеры недооценивают этот момент. По требованиям, которые покупатели предъявляют к пользователю из-за качества товаров и услуг, правообладатель несёт субсидиарную (дополнительную) ответственность. А если пользователь выступает изготовителем продукции правообладателя — ответственность становится солидарной (ст. 1034 ГК РФ).
Читается это так: продал франчайзи некачественный товар под вашим брендом — и недовольный покупатель при определённых условиях может предъявить требования и к вам как к правообладателю. Поэтому контроль качества в франшизе — не формальность, а способ защитить себя от чужих ошибок.
Продление и расторжение
Добросовестный пользователь, надлежаще исполнявший обязанности, имеет преимущественное право заключить договор на новый срок (ст. 1035 ГК РФ). Бессрочный договор любая сторона может расторгнуть, заранее уведомив другую (ст. 1037 ГК РФ). Кроме того, договор прекращается, если прекратилось право на товарный знак и оно не заменено новым, — ещё одно подтверждение того, что знак держит всю конструкцию.
Регистрация предоставления права в Роспатенте
Здесь кроется частая ошибка: регистрируется не сам договор, а предоставление права использования комплекса исключительных прав по нему (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Разница принципиальна для конфиденциальности: в реестр попадают сведения о факте предоставления права, а не весь текст договора с коммерческими условиями.
Регистрация обязательна. Без неё предоставление права считается несостоявшимся — то есть юридически франчайзи не получил прав на знак, даже если договор подписан и деньги уплачены. Это одна из самых дорогих ошибок начинающих франчайзеров.
Порядок регистрации
- Заключить договор коммерческой концессии в письменной форме;
- Подготовить заявление о регистрации предоставления права — его может подать одна из сторон, приложив подписанное обеими сторонами уведомление или выписку из договора;
- Оплатить пошлину;
- Подать документы в Роспатент — через личный кабинет ФИПС, почтой или лично;
- Дождаться регистрации и внесения сведений в Государственный реестр товарных знаков.
Пошлины
| Действие | Пошлина |
|---|---|
| Регистрация предоставления права по договору (1 знак) | 15 000 ₽ |
| За каждый товарный знак в договоре свыше одного | +13 000 ₽ |
| Регистрация изменений в зарегистрированном предоставлении права | 4 000 ₽ |
Размеры пошлин установлены Положением о патентных и иных пошлинах (постановление Правительства РФ № 941). Скидка за электронную подачу не предоставляется.
Чем отличается от лицензии
| Критерий | Коммерческая концессия | Лицензионный договор |
|---|---|---|
| Предмет | Комплекс прав (обязательно товарный знак) | Один объект (например, только товарный знак) |
| Товарный знак | Обязателен | Может быть предметом, но не обязателен комплекс |
| Стороны | Только коммерческие организации и ИП | Любые правообладатели и пользователи |
| Контроль качества | Правообладатель контролирует качество товаров пользователя (ст. 1031) | По усмотрению сторон |
| Глава ГК РФ | Глава 54 (ст. 1027–1040) | Часть 4 (ст. 1235, 1489) |
| Регистрация в Роспатенте | Обязательна | Обязательна |
| Пошлина (1 знак) | 15 000 ₽ | 15 000 ₽ |
Подробнее — в статье Лицензионный договор на товарный знак.
Частые ошибки
На что чаще всего «попадают» стороны франшизы:
- Запуск франшизы без товарного знака. Самая частая и фатальная ошибка: договор подписан, точки открыты, а знак не зарегистрирован — предоставление права зарегистрировать нельзя, юридически франшизы нет;
- Забыли зарегистрировать предоставление права. Договор есть, а в Роспатент не подали — права не перешли, и в споре пользователь окажется без защиты;
- «Псевдофраншиза». Под видом франшизы продают пакет консультаций без передачи прав на знак — это не коммерческая концессия, и обещанной защиты бренда покупатель не получает;
- Знак не в тех классах МКТУ. Знак зарегистрирован на товары, а франшиза — про услуги (или наоборот). Перед запуском проверьте, что классы покрывают реальную деятельность сети;
- Игнорирование контроля качества. Помня про субсидиарную ответственность (ст. 1034 ГК РФ), правообладателю невыгодно «отпускать» франчайзи без контроля — это его собственный риск.
Чек-лист перед запуском франшизы
Готовы ли вы запустить франшизу?
Нет товарного знака — нет франшизы.
IPbot поможет зарегистрировать бренд, под которым будет работать ваша сеть.
Проверить и зарегистрировать знакЧастые вопросы
Это одно и то же. «Франчайзинг» — бытовое название, а в российском законодательстве используется термин «коммерческая концессия» (глава 54 ГК РФ). Юридически франшиза оформляется договором коммерческой концессии.
Да, обязательно. По договору коммерческой концессии передаётся право использования товарного знака или знака обслуживания (ст. 1027 ГК РФ). Без зарегистрированного товарного знака заключить такой договор нельзя — он будет переквалифицирован в лицензионный или признан недействительным.
Регистрируется не сам договор, а предоставление права использования комплекса прав по нему (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Регистрация обязательна — без неё предоставление права считается несостоявшимся. Пошлина — 15 000 ₽ плюс 13 000 ₽ за каждый товарный знак свыше одного.
Только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Физические лица без статуса ИП и некоммерческие организации сторонами быть не могут.
Обычно из двух частей: паушальный взнос — разовый платёж за вход во франшизу, и роялти — периодические платежи (фиксированные или процент от выручки). Форму вознаграждения стороны определяют сами (ст. 1030 ГК РФ).
Заключение
Договор коммерческой концессии — это юридическая основа франчайзинга в России. Его сердце — товарный знак: без зарегистрированного бренда франшизу не запустить и предоставление права не зарегистрировать. Помните про обязательную регистрацию предоставления права в Роспатенте (пошлина от 15 000 ₽) и про то, что сторонами могут быть только организации и ИП. Если хотите масштабировать бизнес по франшизе — начните с регистрации товарного знака через IPbot.