Франчайзинг по российскому праву оформляется договором коммерческой концессии (глава 54 ГК РФ). Его обязательный элемент — право на товарный знак: без зарегистрированного знака франшизу заключить нельзя. Разберём, что входит в договор, как зарегистрировать предоставление права в Роспатенте, сколько это стоит и чем концессия отличается от лицензии.
Что такое коммерческая концессия
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) предоставляет другой стороне (пользователю) за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав (ст. 1027 ГК РФ). В этот комплекс обязательно входит право на товарный знак или знак обслуживания, а также могут входить право на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и другие объекты.
«Франчайзинг», «франшиза» — это бытовые названия того же явления. В законе термина «франчайзинг» нет: в России франшиза оформляется именно договором коммерческой концессии.
Зачем нужен товарный знак
Товарный знак — обязательный элемент договора коммерческой концессии. Именно под единым брендом работает вся франчайзинговая сеть, и право на этот бренд правообладатель передаёт пользователю. Если у правообладателя нет зарегистрированного товарного знака:
- заключить договор коммерческой концессии нельзя — Роспатент не зарегистрирует предоставление права;
- договор могут переквалифицировать в лицензионный или признать недействительным;
- франчайзи не получит правовой защиты бренда, под которым работает.
Поэтому первый шаг к запуску франшизы — это регистрация товарного знака. Если знак ещё не зарегистрирован, начните с этого.
Планируете запускать франшизу?
Франшиза начинается с товарного знака. IPbot проверит обозначение по базе Роспатента, подберёт классы МКТУ и подготовит заявку на регистрацию.
Зарегистрировать товарный знакСтороны и форма договора
Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Физические лица без статуса ИП и некоммерческие организации франшизу заключать не вправе.
Договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечёт ничтожность договора (ст. 1028 ГК РФ).
Существенные условия
Чтобы договор считался заключённым, в нём нужно согласовать:
- Предмет — комплекс передаваемых прав (обязательно товарный знак с указанием номера свидетельства, при наличии — коммерческое обозначение, ноу-хау);
- Вознаграждение — размер и форма платы (паушальный взнос, роялти);
- Способы использования — как именно пользователь вправе применять переданные права.
Дополнительно стороны обычно прописывают объём прав, территорию, срок, стандарты ведения бизнеса, обучение, ограничения конкуренции (ст. 1033 ГК РФ) и порядок контроля качества.
Вознаграждение: паушальный взнос и роялти
Форму вознаграждения стороны определяют самостоятельно (ст. 1030 ГК РФ). На практике плата складывается из двух частей:
- Паушальный взнос — разовый платёж за вход во франшизу (за доступ к бренду, бизнес-модели, обучению);
- Роялти — периодические платежи: фиксированная сумма или процент от выручки пользователя.
Подробнее о расчёте платежей за использование бренда — в статье Роялти за товарный знак.
Регистрация в Роспатенте
Регистрируется не сам договор, а предоставление права использования комплекса исключительных прав по нему (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Регистрация обязательна: без неё предоставление права считается несостоявшимся.
Порядок регистрации
- Заключить договор коммерческой концессии в письменной форме;
- Подготовить заявление о регистрации предоставления права (можно подать совместное заявление сторон или приложить выписку из договора);
- Оплатить пошлину;
- Подать документы в Роспатент — через личный кабинет ФИПС, почтой или лично;
- Дождаться регистрации и внесения сведений в Государственный реестр товарных знаков.
Пошлины
| Действие | Пошлина |
|---|---|
| Регистрация предоставления права по договору (1 знак) | 15 000 ₽ |
| За каждый товарный знак в договоре свыше одного | +13 000 ₽ |
| Регистрация изменений в зарегистрированном предоставлении права | 4 000 ₽ |
Размеры пошлин установлены Положением о патентных и иных пошлинах (постановление Правительства РФ № 941). Скидка за электронную подачу не предоставляется.
Чем отличается от лицензии
| Критерий | Коммерческая концессия | Лицензионный договор |
|---|---|---|
| Предмет | Комплекс прав (обязательно товарный знак) | Один объект (например, только товарный знак) |
| Товарный знак | Обязателен | Может быть предметом, но не обязателен комплекс |
| Стороны | Только коммерческие организации и ИП | Любые правообладатели и пользователи |
| Контроль качества | Правообладатель контролирует качество товаров пользователя (ст. 1031) | По усмотрению сторон |
| Глава ГК РФ | Глава 54 (ст. 1027–1040) | Часть 4 (ст. 1235, 1489) |
| Регистрация в Роспатенте | Обязательна | Обязательна |
| Пошлина (1 знак) | 15 000 ₽ | 15 000 ₽ |
Подробнее — в статье Лицензионный договор на товарный знак.
Чек-лист перед запуском франшизы
Готовы ли вы запустить франшизу?
Нет товарного знака — нет франшизы.
IPbot поможет зарегистрировать бренд, под которым будет работать ваша сеть.
Проверить и зарегистрировать знакЧастые вопросы
Это одно и то же. «Франчайзинг» — бытовое название, а в российском законодательстве используется термин «коммерческая концессия» (глава 54 ГК РФ). Юридически франшиза оформляется договором коммерческой концессии.
Да, обязательно. По договору коммерческой концессии передаётся право использования товарного знака или знака обслуживания (ст. 1027 ГК РФ). Без зарегистрированного товарного знака заключить такой договор нельзя — он будет переквалифицирован в лицензионный или признан недействительным.
Регистрируется не сам договор, а предоставление права использования комплекса прав по нему (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Регистрация обязательна — без неё предоставление права считается несостоявшимся. Пошлина — 15 000 ₽ плюс 13 000 ₽ за каждый товарный знак свыше одного.
Только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Физические лица без статуса ИП и некоммерческие организации сторонами быть не могут.
Обычно из двух частей: паушальный взнос — разовый платёж за вход во франшизу, и роялти — периодические платежи (фиксированные или процент от выручки). Форму вознаграждения стороны определяют сами (ст. 1030 ГК РФ).
Заключение
Договор коммерческой концессии — это юридическая основа франчайзинга в России. Его сердце — товарный знак: без зарегистрированного бренда франшизу не запустить и предоставление права не зарегистрировать. Помните про обязательную регистрацию предоставления права в Роспатенте (пошлина от 15 000 ₽) и про то, что сторонами могут быть только организации и ИП. Если хотите масштабировать бизнес по франшизе — начните с регистрации товарного знака через IPbot.